辩护分两种。一种是消极辩护:举证责任在控方,把证据链打断就行;另一种是积极辩护:举出有利于被告的证据。在法治发达国家,律师主要做前者;在我们这里,只打断链条往往不够——判决书里那句"辩护意见无证据支持"就是这么来的。

但一提调查取证,很多人就想到刑法第三百零六条。确实有律师因为取证出事,也确实有地方不鼓励律师自行取证。我的态度是不能因噎废食:有利证据摆在那里不去取,眼看着当事人吃亏,这同样是对不起委托。

风险和收益要分开处理。我给自己排了顺序:

  • 第一选择是申请调取。能走检察院、法院调取的,一律先申请。监控录像、通话记录、银行流水、平台后台数据,这些客观证据由办案机关调来,既安全又完整。
  • 第二选择是调客观材料。工商档案、房产登记、合同原件、工资表,这些不经过证人的嘴,风险低。
  • 最后才是找人谈话。确实需要向证人了解情况时,两人同行,全程记录,只问事实,绝不引导对方改变此前的说法。碰到态度摇摆的证人,宁可放弃。

有一条线无论什么时候都不碰:不可以让任何人对已有的证言作出有利于本方的调整。证据是可以找的,人是不能动的。

法律依据:《刑法》第 306 条;《刑事诉讼法》第 43 条(辩护律师收集材料、申请人民检察院和人民法院收集调取证据)